甘肃省专利保护条例
甘肃省人大常委会
甘肃省专利保护条例
《甘肃省专利保护条例》已于２００３年９月２９日甘肃省第十届人民代表大会常务委员会第六次会议通过，现予公布，自２００４年１月１日起施行。
甘肃省第十届人民代表大会常务委员会２００３年９月２９日
甘肃省专利保护条例
（２００３年９月２９日省十届人大常委会第六次会议通过）
第一条为了鼓励技术创新，保护发明创造专利权，保障专利权人的合法权益，根据《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国专利法实施细则》及有关法律、法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条省专利工作主管部门负责全省的专利保护与管理工作，其主要职责是：（一）贯彻执行国家及本省有关专利方面的法律、法规和政策；（二）开展专利方面的宣传培训及对外交流与合作；（三）负责专利信息网络建设和信息发布；（四）监督和指导专利代理、专利资产评估等中介服务；（五）依法调解和处理专利纠纷、查处专利违法行为。
市（州、地区）、县（市、区）人民政府专利工作主管部门，负责本行政区域内的专利保护与管理工作。
科技、经贸、工商行政管理、海关、质量技术监督等部门，依照各自职责，做好专利保护工作。
第三条各级人民政府、法人和其他组织应当建立健全专利保护和管理制度，采取激励机制，支持专利事业发展。
县级以上人民政府应当设立专利发展资金，用于资助公民、法人或者其他组织开展专利技术研究，促进专利的申请和实施。
鼓励国内外团体和个人以捐助的方式支持专利事业。
第四条各级人民政府应当创造条件，培育专利市场，组织专利技术交易和拍卖，促进专利在有效期内有偿转让，推动专利技术的商品化和产业化。
第五条获得专利权或者实施专利的公民、法人或者其他组织，应当享受下列优惠：（一）在专利转让以及与其相关的专利咨询、服务中取得的收入免征营业税；（二）转让职务发明专利时，职务发明人享有同等条件下的优先受让权；（三）获得专利权的发明人或者设计人，其专利应当作为专业技术职称评定的条件之一；（四）国家和本省规定的其他优惠政策。
第六条企业事业单位的职工有职务发明创造的，单位应当及时将该职工完成的职务发明创造进行清理，具备条件的应当申请专利。
被授予专利权的企业事业单位在专利权有效期内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明专利或者实用新型专利所得利润纳税后提取不低于５％或者从实施该项外观设计专利所得利润纳税后提取不低于１％，作为报酬支付给发明人或者设计人；或者参照上述比例，发给发明人或者设计人一次性报酬。
被授予专利权的企业事业单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从许可实施该项专利收取的使用费纳税后提取不低于２０％作为报酬支付发明人或者设计人。
第七条对专利发明人或者设计人的奖励、报酬，可以采取现金、股份、股权收益或者当事人约定的其他方式给付，给付的时间、方式由双方当事人约定。
第八条国有资产占有单位，有下列情形之一的，应当依法进行专利资产评估：（一）转让专利权的；（二）法人变更或者终止前需要对专利资产作价的；（三）以专利资产作价出资与外方成立中外合资、合作企业的；（四）以专利资产作价出资成立有限责任公司或者股份有限公司的；（五）从国外引进专利技术的；（六）其他依照国家规定应当进行专利资产评估的。
专利资产的评估由法定评估机构进行，评估结果应当由国有资产占有单位报县级以上专利工作主管部门备案。
非国有资产占有单位或者个人可以参照本条第一款的规定，进行专利资产评估。
第九条企业事业单位和个人在技术开发、进出口贸易或者以专利资产作价出资设立企业时，可以自行或者委托从事专利服务的中介机构进行专利检索。
下列申报项目内容不涉及专利技术的，申请人或者申报人应当向有关主管部门提交专利检索报告；含有专利技术的，应当提交专利法律状态认定书；不提交专利检索报告或者专利法律状态认定书的，有关主管部门不予立项或者认定：（一）省、市（州、地区）人民政府资助的研究开发或者技术改造项目；（二）省、市（州、地区）高新技术成果转化、开发项目；（三）涉及技术、设备进出口贸易的；（四）外方以专利技术、设备作为投资申办中外合资、合作企业的；（五）其他依照国家规定需要提交专利检索报告的。
专利法律状态认定书，由省专利工作主管部门或者其授权的专利工作主管部门出具。
第十条利用媒体等形式宣传、推销专利产品和专利技术的，当事人应当向广告审批机关和广告发布者提供由省专利工作主管部门或者其授权的专利工作主管部门出具的该专利权的有效证明。无专利权有效证明的，广告经营者不得提供相应服务。
第十一条展览会、推广会、交易会等会展的举办者对标有专利标记的参展产品或者技术，应当查验其专利有效证明或者专利许可合同。对未能提供专利有效证明或者专利许可合同的，举办者应当拒绝其以专利产品、专利技术的名义参展。
会展期间，举办地的专利工作主管部门应当对参展的专利产品、专利技术进行监督检查。
第十二条专利代理、专利评估、专利检索等中介服务机构，应当取得相应的资质证书，并在依法登记注册后的１５个工作日内到当地专利工作主管部门备案。
专利中介服务机构及其工作人员应当依法独立、客观、公正地开展中介服务，不得出具虚假报告，不得牟取不正当利益，不得损害专利权人、其他当事人的合法权益或者社会公共利益。
第十三条任何单位和个人不得为非法实施他人专利者提供设备、场所、资金等便利条件。
第十四条未经专利权人许可，实施其专利引起纠纷的，由当事人协商解决或者请求专利工作主管部门调解；不愿协商或者调解不成的，当事人或者利害关系人可以请求有处理权的专利工作主管部门处理，也可以向人民法院起诉。
第十五条专利工作主管部门处理专利纠纷、查处专利违法行为时可以行使下列职权：（一）进行现场勘验，查阅、复制与侵权行为有关的档案、图纸、资料、账册等原始凭证；（二）根据当事人的申请或者案情需要，委托有关单位或者专家进行技术鉴定；（三）对与案件有关的可能灭失或者以后难以取得的证据，进行登记保存；（四）应请求人书面请求收集有关证据。
专利工作主管部门在查处假冒他人专利、冒充专利行为时，工商行政管理、质量技术监督等部门应当予以配合。有关当事人应当协助调查并提供证据，不得伪造、转移和毁灭证据。
第十六条专利工作主管部门认定专利侵权行为成立，做出处理决定的，可以采用下列方式制止侵权行为：（一）对使用专利方法的，责令其停止使用，并且不得使用、转移依照专利方法直接获得的产品或者以任何方式将该产品投放市场；（二）对制造专利产品的，责令其停止制造，销毁或者拆解用于制造专利产品的专用设备。被请求人和相关的经营者不得使用或者转移已经制造的专利产品或者以任何形式将该产品投放市场；（三）对销售专利产品或者依照专利方法直接获得产品的，责令其停止销售，被请求人不得以任何形式转移尚未出售的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品；（四）对许诺销售专利产品或者依照专利方法直接获得产品的，责令其停止做出许诺销售的一切活动；（五）应专利权人及其利害关系人的请求，提请海关、出入境检验检疫等部门对侵犯专利权的进出口货物依法进行处理。
专利工作主管部门认定的侵权产品，由当事人协商处理。
协商不成的，由专利工作主管部门采取销毁、拆解、变卖等方式处理。
第十七条调解、处理专利纠纷一般应在立案之日起３个月内作出书面决定，并以书面形式告知当事人。
有处理权的市（州、地区）专利工作主管部门应当在作出专利纠纷处理决定之日起１５个工作日内将处理决定书副本报省专利工作主管部门备案。
第十八条专利工作主管部门调解、处理专利纠纷所发生的费用由责任方承担。当事人均有责任的，按照责任大小确定分担比例。
第十九条专利工作主管部门应当建立健全举报制度，公布举报方式，并为举报人保密。
第二十条专利工作主管部门对查处的假冒他人专利、冒充专利行为事实清楚、证据确凿的，可以当场依法作出行政处罚决定；需要进一步调查取证的，一般应在立案之日起３个月内作出行政处罚决定；对涉嫌犯罪的，应当及时将有关证据移送公安机关依法处理。
第二十一条对假冒他人专利、冒充专利产品或者冒充专利方法的，专利工作主管部门应当视其情节将假冒人、冒充人的姓名、地址以及被假冒和冒充的专利号等在违法行为地的新闻媒体上予以公告，公开侵权事实，消除影响。所需费用由假冒人、冒充人承担。
第二十二条违反本条例第九条第二款规定，对未提交专利检索报告或者专利法律状态认定书而给予立项或者认定的，由上级行政主管部门对直接责任人给予行政处分。
第二十三条违反本条例第十二条第二款规定，出具虚假报告、牟取不正当利益的，由专利工作主管部门给予警告，责令限期改正；逾期不改正的，处１０００元以上１万元以下的罚款。
第二十四条违反本条例第十三条规定，为非法实施他人专利者提供设备、场所、资金等便利条件的，由专利工作主管部门书面告知，限期改正；逾期不改正的，可处１０００元以上２万元以下的罚款，有违法所得的，没收其违法所得。
第二十五条违反本条例第十五条第二款规定，有关当事人拒不提供或者隐瞒、转移、销毁与案件有关物品或者证据的，由专利工作主管部门处１０００元以上２万元以下的罚款。
第二十六条专利工作主管部门工作人员有下列情形之一，尚不构成犯罪的，由其所在单位或者上级主管部门给予行政处分，有违法收入的，予以没收：（一）包庇或者放纵假冒他人专利、冒充专利的单位或者个人的；（二）向假冒他人专利、冒充专利的单位或者个人通风报信，帮助其逃避查处的；（三）在专利纠纷调解过程中偏袒一方，侵害另一方合法权益的；（四）泄漏当事人的技术秘密或者商业秘密的；（五）利用职务便利，索取或者收受他人财物的。
第二十七条本条例自２００４年１月１日起施行。
知识产权法对计算机软件的保护(3)
王启莺律师
（二）计算机软件专利权的内容
涉及计算机程序的发明专利的主要权利内容包括人身权和财产权。
（1）、与人身权有关的软件专利权主要有：
①、署名权
署名权是指发明人或者设计人所享有的在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。
署名权是对发明人或者设计人的创造性劳动的一种精神鼓励，是发明人或者设计人所享有的一项重要权利，国际上著名的工业产权公约——《保护工业产权巴黎公约》要求每个成员国都赋予发明人或者设计人署名权。在我国，要求在专利文件中写明的发明人或者设计人必须是对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人。那些只负责组织工作、为利用物质条件提供方便或者其他辅助性工作的人都不能成为真正的发明人或者设计人。
对于计算机软件发明人的署名权，无论是非职务发明创造，还是职务发明创造，发明人或者设计人都有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上署明自己的真实姓名、笔名或化名等，也有权在专利文件、计算机软件产品及其包装上隐匿自己的姓名。即使在职务发明创造中，软件专利的申请权等属于单位，也应由单位写明发明人的姓名。署名权的行使不受时间的限制，且未经专利权人的许可，其他人不得使用、仿冒署名，否则构成侵权。
②、标记权
标记权指的是专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。对于软件专利来讲，标注专利标记和专利号的主要作用是向公众表明该软件产品获得了专利的保护，而且是真实可查的。由此产生公示的效力，警告其他人不得擅自仿制，并作为其他人应该知道该软件产品受到专利保护的有力证据。
根据新修改的《专利法实施细则》第八十三条的规定，在专利产品或者该产品的包装上标明专利标记的，应当按照国务院专利行政部门规定的方式予以标明。因此，软件发明的专利权人在行使该项权利的时候应该按照规定标明软件专利的种类、专利号和授权日期等，便于公众了解专利的有关情况。但是，应该明确一点标记权是专利权人的权利而不是他的义务。
对于“依照专利方法直接获得的产品”是否可以在该产品或者其包装上标明专利标记和专利号的问题，从立法者的本意来看，回答应该是肯定的，但是为了区别于一般的产品发明，软件发明的专利权人应该注明该产品是采用专利方法制造而成的。
标明专利标记和专利号虽然是属于专利权人的权利，但是如果在软件专利实施许可合同明确约定了被许可人的相应权利，那么被许可人也可以在其软件专利产品或者该产品的包装上标明专利标记和专利号。
（2）、因使用专利技术所产生的财产权
完成一项发明创造，通常需要发明人投入大量的人力和物力，而发明人经济利益的取得，则依赖于该发明专利的实施。为了鼓励发明人的积极性，并促进科技进步和经济发展，法律赋予了发明人或专利权人在一段时期内的对其发明创造的独占实施权。从本质上讲，专利权虽然是一种无形的财产权，但是在效力上同有形的财产权是相同的，即专利权具有类似于有形财产享有的独占性支配权，未经专利权人的许可，任何人不得实施其专利权的客体。
涉及计算机软件的发明专利作为专利的一种，其申请人和专利权人当然享有与其他发明专利权人同样的财产权利，这些财产权利主要包括以下几种：
①、独占实施权
专利权的实质就是一种实施发明创造的独占权，具有强烈的排他性。独占实施权是专利权人的一项最基本的权利，它包括制造权、使用权、许诺销售权、销售权以及进口权等。
我国《专利法》第11条规定，发明和实用新型专利权被授予后，除法律另有规定的以外，任何单位或者个人未经专利权许可，不得为生产经营的目的制造、使用、销售其专利产品，或者使用其专利方法，以及使用、销售依照该专利方法直接获得的产品。
②、转让权
转让权是申请人或专利权人将其专利申请权或专利权转移给他人所有的权利，是一种财产权。专利申请权和专利权的转移就是权利主体的变更，这种变更可以是因为法律事件的发生而依法直接产生，也可以跟普通财产权一样，依据权利主体的法律行为而发生变更。
转让权体现在立法上，就是法律允许专利申请权和专利权的转让。“转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。”
一般情况下，国务院专利行政部门的登记，不是转让合同成立的条件，专利申请权和专利权的转让不必经国务院专利行政部门的批准，只需要是当事人双方合意即可。但是，如果中国单位或者个人向外国人转让专利申请权或者专利权，必须经国务院有关主管部门批准。
专利权转让的主要包括出卖、赠与、投资入股等方式。
③、实施许可权
专利实施许可即专利权人授予被许可人实施其专利的权利，是专利权人实施其专利的一种方式。因此，“任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立书面实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。”但是，被许可人无权允许合同以外的任何单位或者个人实施该专利，除非专利权人在合同中约定被许可人可以许可他人实施专利。
（三）计算机软件专利权保护的限制
1、计算机软件专利权的保护期限和终止
由于专利权属于无形财产权，它不会自然消灭；它又是一种独占的、排他性的权利，为了维护社会公众的利益，不可能让它永远的存在下去，但是又不能使专利权人的利益收到很大的损害，以至于挫伤专利权人的积极性。所以，为了保持社会公众与专利权人之间的利益平衡，需要给专利权一个期限，这个期限不能太长也不能过短。
在1994年签订TRIPS协议中，对发明专利的保护期限规定为不少于自提交申请之日起的20年。为了紧跟国际上加强专利保护的趋势，我国现行的《专利法》规定发明专利权的期限为20年，自申请日起开始计算，此处的申请日，指的是专利申请在中国的实际申请日，而不包括优先权日。计算机软件专利权的期限也是如此。
专利权的终止是指专利权因为某种法律事实的发生而导致其效力的消失。导致专利权终止的法律事实有：
①、专利权的保护期限届满；
②、在保护期限届满前，专利权人没有按规定缴纳年费；
③、在保护期限届满前，专利权人以书面声明放弃其专利权。上述法律事实的发生同样可以引起计算机软件专利权的终止。
2、计算机软件专利权的权利限制
专利权是一种独占性权利，为了平衡社会公众同专利权人之间的利益冲突，世界各国都规定了一定对专利权具有限制性的内容，我国也不例外。
我国专利法对于专利权的限制主要表现在如下几个方面：
1、不视为侵权专利权的行为
《专利法》规定了四种不视为侵权专利权的情况，软件权利人同样也受到了约束：
其一、权利用尽
根据权利用尽原则，软件权利人开发、生产或经其许可生产的软件产品在投放到市场之后，任何人都可以不经软件权利人同意而使用、许诺销售或销售该产品，且不视为侵犯专利权。
其二、先用权
他人在软件专利申请日前已经开发、生产了相同的软件产品，或者已经做好了生产该软件产品的准备，并且仅在原有范围内继续生产、使用的，不视为侵犯专利权。
其三、临时过境
同我国签订了条约或有互惠关系的外国的运输工具为了自身需要而使用有关软件专利的，在临时或偶尔进入我国领土、领空或领水的情况下，不视为侵犯专利权。
其四、单纯为科学研究和实验而使用专利的不视为侵犯专利权
