商业秘密的归属
唐青林
一、商业秘密的归属：企业还是员工
（二）职务技术成果的归属
按照法律一般理论，员工执行其法人或者其他组织的工作任务或主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件完成的技术成果，其使用权和转让权属于法人或者其他组织。法人或其他组织对完成该项技术成果的个人给予奖励或报酬。但法人或者其他组织与其职工就在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。
《合同法》第三百二十六条规定：“职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者以其他组织可就该项职务技术成果订立技术合同。法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。”
财政部、国家发展改革委、科技部和劳动保障部于2006年10月25日联合发布的《关于企业实行自主创新激励分配制度的若干实施意见》（财企【2006】383号）规定，属于一下情形之一取得的职工职务技术成果，应当属于企业所有，法律、法规另有规定的除外：职工在本职工作中取得的；职工在企业交付的研发任务中取得的；职工主要利用企业的资金、设备、零部件、原材料或未对外公开的技术资料等资源取得的；职工退职、退休、调动工作后一年内或者在于企业约定的期限内取得，且与其在原企业承担的本职工作或分配的任务有关的。
最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“执行法人或者其他组织的工作任务”，包括：（一）履行法人或者其他组织的岗位职责或者承担其交付的其他技术开发任务；（二）离职后一年内继续从事与其原所在法人或者其他组织的岗位职责或者交付的任务有关的技术开发工作，但法律、行政法规另有规定的除外。 法人或者其他组织与其职工就职工在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。
该司法解释第三条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“物质技术条件”，包括资金、设备、器材、原材料、未公开的技术信息和资料等。该司法解释的第四条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“主要利用法人或者其他组织的物质技术条件”，包括职工在技术成果的研究开发过程中，全部或者大部分利用了法人或者其他组织的资金、设备、器材或者原材料等物质条件，并且这些物质条件对形成该技术成果具有实质性的影响；还包括该技术成果实质性内容是在法人或者其他组织尚未公开的技术成果、阶段性技术成果基础上完成的情形。但下列情况除外：（一）对利用法人或者其他组织提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费的；（二）在技术成果完成后利用法人或者其他组织的物质技术条件对技术方案进行验证、测试的。
（二）委托开发或合作开发成果的归属
在委托开发或者合作开发技术秘密的合同中，由当事人约定技术秘密成果的使用权、转让权和利益的分配办法。没有约定或约定不明确的，合同当事人可以协议补充；不能达成协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定；如果仍不能确定归属权，则当事人均有使用和转让该技术秘密成果的权利，当事人可以自由的决定自己使用或以普通使用许可的方式许可他人使用，但转让该技术秘密，或者以独占或排他使用许可的方式许可他人使用时需征得对方当事人同意或追认，否则该转让和许可行为无效。
我国《合同法》第三百四十一条规定：“委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。
最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：合同法第三百四十一条所称“当事人均有使用和转让的权利”，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。
二、企业承包经营期间产生的商业秘密归承包人所有
所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者（简称“企业主管部门”）在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者（本文仅指自然人）代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中，发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。
那么，在企业承包经营期间产生的商业秘密归承包人所有还是归企业所有呢？目前法律对此问题并无明确的规定。我们认为一般而言，企业承包经营期间产生的商业秘密应该归承包人所有。
一些地方的高级法院颁布的地方性指导意见中有所涉及，例如江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见（苏高法审委[2004]3号）第四条规定：承包经营期间产生的商业秘密，除当事人另有约定的以外，权利属于承包人。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
湖北省排污费征收管理实施办法
湖北省人民政府
湖北省人民政府令
（第８６号）
《湖北省排污费征收管理实施办法》已于１９９５年９月１２日省政府常务会议审议通过，现予发布，并于１９９６年１月１日起施行。
省长 蒋祝平
一九九五年九月十五日
湖北省排污费征收管理实施办法
第一条 为了加强排污费的征收和管理，切实发挥环境保护补助资金在防治污染、促进环境管理中的作用，根据《中华人民共和国环境保护法》和《征收排污费暂行办法》等法律、法规，结合本省实际，制定本办法。
第二条 本省境内排放污染物的一切单位和个体工商户，应依法缴纳排污费和超标排污费（以下统称排污费）。
第三条 县级以上人民政府环境保护行政主管部门（以下简称环保部门）负责排污费的征收和管理工作。
中央、省属排污单位的排污费，由省环保部门征收和管理。省环保部门可以委托下级环保部门代收。
市、地、州、省直管市属排污单位的排污费，由市、地、州、省直管市环保部门征收和管理。
县（市）属及县（市）属以下排污单位的排污费，由县（市）环保部门征收和管理。
省内的中外合资、合作企业中，中央和省的投资或股份占总投资或股份50％及以上的，以及由省审批管理的中外合资、合作经营、外商独资企业的排污费，由省环保部门征收和管理。
其他单位和个体工商户排污费、建筑施工噪声的超标排污费，由所在地环保部门征收和管理。
环保部门可以委托所属环境监理机构负责排污费的征收和管理。
第四条 排污单位和个体工商户排放污水，按规定缴纳排污水费；排放二氧化硫，按规定缴纳二氧化硫排污费；排放废水、废气、废渣、放射性废物和噪声等超过国家和省规定排放标准的，按规定缴纳超标排污费。
超标排污费的征收标准按照国家规定的标准执行。排放污水和排放二氧化硫的排污费征收标准，按照本办法的规定（见附件）执行。
国家和省对排污费有减征，免征和缓征规定的，从其规定。
第五条 排污单位和个体工商户缴纳排污费，不免除其应承担的治理污染、赔偿损害责任和法律规定的其他责任。
第六条 排污单位和个体工商户排放的废水、废气、废渣中，在同一排污口超标排放含有两种以上污染物的，按应缴费额最高的一种作为征收超标排污费的基数，同时对其他超标排放的污染物，每超过一种按基数的5％合并计算收费。
第七条 排法单位和个体工商户必须于每季首月15日之前向环保部门申报排放污染物的种类、数量和浓度，经环保部门或其指定的监测单位核定认可后，作为征收排污费的依据。未按规定申报的，根据环保部门实际监测的数据或物料衡算法计算的数据收费。
无组织排放和没有技术条件监测的，由征收单位按照物料衡算法计算的数据收费。
征收单位有权对排污状况进行抽查，抽查结果与申报不符的，以抽查结果为依据收费。
排污单位和个体工商户对监测结果有异议的，由上级环保部门的环境监测机构监测裁决，排污单位和个体工商户应按规定支付监测费用。
第八条 各级环保部门应在当地银行开设征收排污费专户。征收排污费应开具省财政厅统一印制的收费专用票据，并加盖同级环保部门的收费专用章。
第九条 排污费按月征收。对每月收费额不足50元的，以50元为起征费征收。排污单位和个体工商户应当根据征收单位的缴费通知书，在20天向指定的银行缴纳排污费。逾期不缴的，每天按应缴纳排污费的1‰计征滞纳金。
第十条 排污单位和个体工商户缴纳排污费后仍不能达到排放标准的，从开征第三年起，每年提高征收标准5％；经过治理和加强管理，达到排放标准或降低排污数量和浓度的，可向征收单位提出申请，经监测属实，免收或减收排污费。
第十一条 1979年9月13日以后新建、扩建、改建的工程项目和挖潜、革新、改造的工程项目排放污染物超过标准的；擅自拆除或闲置污染防治设施，排放污染物又超过标准的，加一倍征收排污费。经限期治理和限期搬迁、转产，逾期未完成任务的，征收两倍以上五倍以下排污
费。
第十二条 拒报、谎报排放污染物的种类、数量和浓度的，除征收排污费外，可处以300元以上3000元以下补偿性罚款。拒不缴纳排污费的，除追缴排污费和滞纳金外，可处以1000元以上10000元以下补偿性罚款。
第十三条 征收的排污费纳入各级财政预算内，作为环境保护补助资金。此项资金不实行单独或与其他资金合并分成的制度，必须专款专用，按照专项资金管理，由环保部门会同财政部门统筹安排使用。
环境保护补助资金必须坚持先收后用，量入为出的原则，禁止挪用，其结余部分可连年结转使用。
各级环保部门和代收单位应当于每季终了后10日内，将已收的排污费和提高标准收费、加倍收费、滞纳金和补偿性罚款等四项收费从银行征收排污费专户中如数转入同级财政，不得自收自支。
第十四条 征收排污费全部用于环境保护事业，其中排污费征收总额的71％作为污染源治理专项基金，建立省、市（地）、县级环境保护基金；其余部分和提高标准收费、加倍收费、滞纳金、补偿性罚款等四项收费作为环保补助费。
环保补助费具体使用和管理按省有关规定执行。
武汉市、黄冈和咸宁地区、恩施土家族苗族自治州、省直管市环保补助费的使用的管理，按省政府有关主管部门对省辖市的规定比例执行。
第十五条 污染源治理专项基金全部用于贷款，主要贷款给缴纳排污费的单位和重点污染源治理、自然保护等项目。贷款利率按照同期中国人民银行规定的技改贷款利率下浮40％。贷款资金不豁免，治理项目经验收合格的，环保部门可给予不高于利息50％的贴息。
第十六条 环保补助费由各级环保部门管理使用，作为综合性治理补助费、环保科技基金、环保奖励资金、环保自身业务建设补助费等。
综合性治理补助费主要用于区域综合性污染防治而进行的专题调研等。
环保科技基金主要用于环境保护科学技术研究。
环保奖励资金主要用于奖励环境保护先进企业、清洁无害工厂以及在治理污染、综合利用、环境管理等方面作出突出贡献的先进单位和个人。
环保自身业务建设补助费，主要用于环保设备购置、宣传教育、人员经费、环境监测、监理业务费用、基本建设补助等。
第十七条 各级财政部门应根据各级环保部门编制的有偿使用污染源治理专项基金的计划，于每季度开始20日内，将上季度已入库排污费的71％，拨入同级污染源治理专项基金专户，实行有偿使用。其余部分，由各级环保部门按照有关规定提出用款计划，经同级财政部门核准后，
一次性拨给同级环保部门，按计划安排使用。
第十八条 上级环保部门应当会同同级财政、审计部门对下级环境保护补助资金的使用计划进行检查，对挤占、挪用环境保护补助资金的，上级环保、财政、审计部门有权终止使用计划的执行，收回资金，并追究有关人员的责任。
第十九条 排污单位和个体工商户对征收排污费和提高标准收费、加倍收费、滞纳金收费、补偿性罚款等四项收费有异议的，可依法申请复议或向人民法院起诉。期满不申请复议，也不向人民法院起诉，又不履行缴费义务的，由征收单位申请人民法院强制执行。
第二十条 环保部门及其所属环境监理、监测机构工作人员，滥用职权、徇私舞弊、玩忽职守的，所在单位或上级主管部门应当给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
第二十一条 本办法具体应用中的问题，由省环保部门负责解释。
第二十二条 本办法自1996年1月1日起施行。本省原排污费征收管理的规定与本办法有抵触的，以本办法为准。
附件：征收排污水费和二氧化硫（ＳＯ2）排污费
标 准
排放一吨污水，收取排污水费0.05元
征收二氧化硫（ＳＯ2）排污费标准为0.20元／公斤
说明：⒈凡直接或间接排放工业废水、生活污水的单位和个体工商户，应按规定缴纳排污水费。
凡使用煤、重油、原油为燃料的炉窑（含电站锅炉、工业窑炉及经营性炉灶），向大气排放二氧化硫（ＳＯ2）的单位和个体工商户，应按规定缴纳二氧化硫（ＳＯ2）排污费。
⒉排污水费，暂不与超标废水排污费叠加征收。
⒊排放污水水量的计算：
（1）排水系统装有排水流量计的单位，其排水量按各排污口排污总量计算。
（2）未安装排水流量计的单位，其排水量按用水量的80％计算；使用自来水及自备水源的单位，应安装水表，其用水量按水表的计量计算。
（3）凡产品以水为主要原料的，其排水量应在用水量中扣除产品中的原料水量。
1995年9月15日
